Договір відступлення права вимоги замінює кредитора в уже існуючому зобов’язанні, і саме тому в ньому з’являються дві спеціальні назви сторін. Первісний кредитор, який передає своє право, називається цедентом, а новий кредитор, який це право набуває, називається цесіонарієм. Боржник стороною договору цесії не є, хоча наслідки угоди стосуються його безпосередньо: після заміни кредитора він виконує те саме зобов’язання, але вже на користь іншої особи.
Права та обов’язки сторін визначені статтями 512-519 Цивільного кодексу України. Нижче розібрано, що саме переходить до цесіонарія, у яких випадках згода боржника все ж потрібна, які документи цедент зобов’язаний передати і за що він відповідає перед новим кредитором.
Хто такий цедент
Цедент є первісним кредитором у зобов’язанні, тобто особою, якій боржник винен гроші або інше виконання до моменту укладення договору цесії. Підставою заміни кредитора за пунктом 1 частини 1 статті 512 ЦК України є передання ним своїх прав іншій особі за правочином, і саме такий правочин у практиці називають цесією. Спеціального статусу закон від цедента не вимагає: ним може бути і фізична особа, і підприємство, і банк.
Хто такий цесіонарій
Цесіонарій є новим кредитором, до якого переходить право вимоги. З моменту набрання договором чинності саме він вимагає виконання від боржника, звертається з позовом до суду і бере участь у виконавчому провадженні. Вимог щодо ліцензії або статусу фінансової установи закон до цесіонарія не встановлює, проте якщо угода за своїми ознаками виявиться факторингом, суд може визнати її недійсною саме через відсутність такого статусу. Цей ризик докладно розібраний у матеріалі про відмінності цесії та факторингу.
| Критерій | Цедент | Цесіонарій |
|---|---|---|
| Роль у зобов’язанні | первісний кредитор | новий кредитор |
| Дія за договором | передає право вимоги | набуває право вимоги |
| Спеціальний статус | не потрібен | не потрібен |
| Головний обов’язок | передати документи на вимогу (ст. 517) | довести боржникові перехід прав (ст. 517) |
| Відповідальність | за недійсність вимоги (ст. 519) | несе ризик неповідомлення боржника (ст. 516) |
| Чи відповідає за борг | ні, крім поруки за боржника | приймає ризик неплатоспроможності |
Який обсяг прав переходить до цесіонарія
Стаття 514 ЦК України встановлює загальне правило переходу:
«До нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов’язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом».
Разом з основною вимогою до цесіонарія переходять і пов’язані з нею права: нараховані проценти, право на неустойку, право на інфляційні втрати та 3% річних за статтею 625 ЦК, а також забезпечення зобов’язання, зокрема порука і застава. Водночас переходить і все, що вимогу обтяжує: строк позовної давності продовжує спливати з того самого моменту і заново не починається, а всі прострочення та часткові виконання зберігають своє значення.
Чи потрібна згода боржника
Частина 1 статті 516 ЦК України прямо встановлює, що заміна кредитора здійснюється без згоди боржника, якщо інше не встановлено договором або законом. Тобто перевіряти треба насамперед сам первісний договір: сторони можуть заборонити відступлення або зумовити його письмовою згодою контрагента, і тоді цесія без такої згоди буде дефектною.
Другий абзац тієї ж статті створює головний практичний ризик для цесіонарія:
«Якщо боржник не був письмово повідомлений про заміну кредитора у зобов’язанні, новий кредитор несе ризик настання несприятливих для нього наслідків. У цьому разі виконання боржником свого обов’язку первісному кредиторові є належним виконанням».
Наслідок є цілком відчутним: боржник, який не отримав письмового повідомлення і розрахувався з цедентом, вважається таким, що виконав зобов’язання належно, а цесіонарій залишається без грошей і може вимагати їх уже не від боржника, а від цедента як безпідставно набуте майно. Тому повідомлення надсилається одразу після укладення договору, письмово і з доказом відправлення.
Які документи цедент передає цесіонарію
За статтею 517 ЦК України первісний кредитор повинен передати новому кредиторові документи, які засвідчують права, що передаються, та інформацію, важливу для їх здійснення. Дзеркальне право має боржник: він може не виконувати свого обов’язку новому кредиторові до надання доказів переходу прав. На практиці це означає, що до повідомлення варто одразу додавати копію договору цесії або витяг з нього, інакше боржник законно призупинить платежі.
Заперечення боржника проти нового кредитора
Стаття 518 ЦК України зберігає за боржником усі заперечення, які він мав проти первісного кредитора на момент одержання письмового повідомлення про заміну. Якщо товар був недопоставлений, послуга надана неналежно або частина боргу вже погашена, цесіонарій отримає ту саму вимогу з тими самими вадами. Саме тому перед купівлею права вимоги перевіряють не лише сам договір, а й первинні документи щодо його виконання.
За що відповідає цедент
Стаття 519 ЦК України розмежовує два різні ризики:
«Первісний кредитор у зобов’язанні відповідає перед новим кредитором за недійсність переданої йому вимоги, але не відповідає за невиконання боржником свого обов’язку, крім випадків, коли первісний кредитор поручився за боржника перед новим кредитором».
Іншими словами, цедент гарантує, що вимога існує і є дійсною, але не гарантує, що боржник заплатить. Ризик неплатоспроможності приймає на себе цесіонарій, і саме цим ризиком пояснюється дисконт, з яким зазвичай продаються прострочені борги. Якщо цесіонарій хоче захиститися, він домовляється про поруку цедента прямо в договорі, оскільки за замовчуванням її немає.
Коли заміна кредитора неможлива
Стаття 515 ЦК України забороняє заміну кредитора у зобов’язаннях, нерозривно пов’язаних з особою кредитора, зокрема у зобов’язаннях про відшкодування шкоди, завданої каліцтвом, іншим ушкодженням здоров’я або смертю. Крім того, частина 3 статті 512 ЦК дозволяє сторонам первісного договору взагалі заборонити заміну кредитора, а стаття 513 вимагає вчиняти цесію в тій самій формі, що і правочин, з якого виникло зобов’язання. Якщо основний договір посвідчувався нотаріально або підлягав державній реєстрації, ці ж вимоги поширюються і на договір відступлення.
Купуєте або продаєте право вимоги?
Адвокати бюро Дмитра Кузьміна перевіряють вимогу до підписання договору, структурують цесію так, щоб її не перекваліфікували у факторинг, і супроводжують стягнення боргу новим кредитором у суді. Перша консультація коштує 3000 грн.
Потрібен адвокат саме в такій справі? Послуга бюро з реальними результатами та посиланнями на судові рішення: Стягнення боргів, інфляційних втрат і 3% річних →
Часті запитання
Цесіонарій це хто простими словами?
Це новий кредитор, який купив або іншим чином набув право вимоги до боржника. Після укладення договору цесії саме він вимагає оплату, подає позов і отримує гроші, хоча сам первісний договір з боржником при цьому не змінюється.
Чим цедент відрізняється від цесіонарія?
Цедент є тим, хто право вимоги передає, а цесіонарій тим, хто його набуває. Цедент відповідає за дійсність вимоги, цесіонарій приймає на себе ризик того, що боржник не заплатить.
Чи потрібна згода боржника на договір цесії?
За загальним правилом статті 516 ЦК України згода не потрібна, боржника достатньо письмово повідомити. Проте якщо первісний договір містить заборону відступлення або вимогу отримати згоду, її треба отримати, інакше цесію можна оспорити.
Чи відповідає цедент, якщо боржник не платить?
Ні. За статтею 519 ЦК України цедент відповідає лише за недійсність переданої вимоги. За невиконання боржником зобов’язання він відповідає тільки тоді, коли окремо поручився за боржника перед новим кредитором.
Чи починається позовна давність заново після цесії?
Ні. До нового кредитора вимога переходить в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу, тому строк позовної давності продовжує спливати з попереднього моменту, а заміна кредитора його не перериває.
Детальніше про умови, форму та порядок укладення такого правочину ми пишемо в матеріалі про договір відступлення права вимоги. Супровід угод з правами вимоги адвокати бюро здійснюють у цивільних та господарських спорах у судах усіх інстанцій.